Чтобы определить порядок действий для конкретной сделки, нужно ответить на четыре вопроса: сколько участников в обществе, сколько покупателей, покупатель – участник или нет, участник продает долю или дарит ее.
§ Сколько участников в обществе.
ü Один участник.
— Обществу не нужно участвовать в процедуре сделки. Когда стороны заключат сделку, общество просто получит уведомление об этом от нотариуса или от стороны сделки.
— Продавцу не нужно думать о преимущественном праве, так как других участников нет. Достаточно заключить договор с покупателем и внести изменения в ЕГРЮЛ.
— Стороны удостоверяют сделку у нотариуса. Этот же нотариус подает в налоговую заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. В течение 3 дней с даты удостоверения сделки нотариус уведомляет общество о сделке.
— Доля перейдет к покупателю в момент, когда инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ (п. 11, 12, 14, 15 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО).
— Общество не обязано реагировать на уведомление. Можно ждать указаний от нового участника.
ü Два или больше участников.
— Когда продавец отчуждает долю другому участнику, преимущественное право можно не соблюдать. Сделка проходит в обычном порядке, как будто участник один.
— Когда продавец отчуждает долю третьему лицу, у других участников общества возникает преимущественное право купить эту долю. Поэтому продавцу нужно совершить дополнительные действия, прежде чем продать долю. При этом общество участвует в обмене документами и при определенных условиях может купить долю.
§ Сколько покупателей.
— Когда покупатель один, достаточно действовать в обычном порядке – заключить договор, удостоверить его у нотариуса, внести изменения в ЕГРЮЛ.
— Когда покупателя два или более, сделки с ними лучше заключать одновременно. Тогда все проходит также в обычном порядке.
— Если заключить сделку сначала с одним, а потом со вторым покупателем, у первого может возникнуть преимущественное право купить долю второго. Это произойдет, если на момент сделки со вторым покупателем в ЕГРЮЛ уже внесут изменения о сделке с первым. Первый покупатель может заявить, что уже имеет статус участника, значит, продавец должен был сначала предложить долю ему, а не продавать второму покупателю. В результате суд лишит доли второго покупателя и передаст долю первому. Продавец должен будет вернуть деньги второму покупателю, а первый покупатель – оплатить долю продавцу. Есть риск, что доля перейдет к первому покупателю, но он ее не оплатит (п. 12, 18 ст. 21 Закона об ООО, постановление Президиума ВАС от 27.07.2011 № 2600/11 по делу № А21-13577/2009).
§ Покупатель – участник или нет.
— Когда в обществе несколько участников и покупатель – один из них, соблюдать преимущественное право не надо. Достаточно заключить договор и внести изменения в ЕГРЮЛ. Обратитесь к нотариусу, чтобы он удостоверил сделку.
— Другая ситуация – когда покупатель еще не имеет долю в обществе (третье лицо). Тогда продавец должен соблюсти преимущественное право других участников и общества.
— Преимущественное право работает так: в очереди за долей стоят сначала участники, потом общество, потом третьи лица. Общество имеет преимущественное право, только когда это прямо предусматривает устав. Третьи лица могут купить долю, если ее не купили участники или общество.
— Чтобы соблюсти преимущественное право, продавец должен составить оферту, удостоверить ее у нотариуса и направить в общество. Всем участникам направлять необязательно.
— Общество направляет оферту по адресам из списка участников. Если в списке старые адреса – это риски участников, так как они должны были сообщить в общество об изменениях (п. 3 ст. 31.1 Закона об ООО).
— Участники могут акцептовать оферту в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Затем у общества есть еще 7 дней. Более длинные сроки могут быть в уставе (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
— Если участники и общество не захотят купить долю, ее можно продать третьему лицу. Если участник или общество акцептуют оферту, долю нужно продать им. В любом случае порядок будет один: стороны заключают договор, удостоверяют его у нотариуса и нотариус вносит изменения в ЕГРЮЛ. Доля перейдет к покупателю в момент, когда инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ (п. 11, 12, 14 ст. 21 Закона об ООО).
§ Участник продает долю или дарит ее.
— Когда участник продает долю, проверьте, нужно ли соблюсти преимущественное право.
— Когда участник дарит долю, не нужно соблюдать преимущественное право, так как оно действует только при продаже. Достаточно заключить договор, удостоверить его у нотариуса и внести изменения в ЕГРЮЛ.
— Волноваться стоит только о том, что другие участники будут оспаривать договор дарения как сделку, которая прикрывает куплю-продажу (п. 2 ст. 170 ГК). Поэтому для дарения должны быть разумные основания, например дарение родственнику.
— Аналогично и с договором мены – преимущественное право соблюдать не нужно, но обмен должен выглядеть равноценным и вещь в обмен на долю нужно реально передать.
Совет: Какой бы не была сделка, к ней нужно подготовиться, используя чек-листы для продавца и покупателя.
Чек-лист: «Что проверить перед покупкой доли».
Предмет проверки |
Примечание |
Оплатил ли продавец долю. |
§ Купить долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил. |
Нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли. |
§ В уставе могут быть запреты:
ü на любое отчуждение доли без согласия оставшихся участников и (или) самого общества;
ü на отчуждение доли третьему лицу;
ü на изменение соотношения долей между участниками.
§ Устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника. |
Не ограничивает ли устав цену, по которой участник вправе продать долю. |
§ Цену может предусматривать устав или договор об осуществлении участниками своих прав.
§ Цена доли для третьего лица должна быть не ниже цены для участников. |
Не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества. |
§ Преимущественное право нужно соблюдать, когда участник продает долю третьему лицу.
§ Преимущество могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав. |
Нет ли корпоративных препятствий (если в сделке участвует юридическое лицо). |
§ Купля-продажа доли может быть для компании сделкой с заинтересованностью, крупной сделкой или сделкой, для которой устав компании предусматривает ограничения. |
Не нужно ли получить согласие супруга на сделку (если в сделке участвует физическое лицо). |
§ Если хотя бы один из участников договора – физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку. |
Нет ли в договоре условий, которые ущемляют покупателя. |
§ Чтобы сделка была безопасной, нужно передать деньги после того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о покупателе. Либо провести оплату через банковскую ячейку или аккредитив. |
|