Вадим Петрищев. Разъяснение Верховным Судом РФ претензионного порядка: формирование тренда

Ссылка

Связан ли залоговый кредитор оценкой стоимости заложенной вещи, которая состоялась при включении его требований в реестр требований кредиторов

Ответ на этот вопрос есть в Определении ВС РФ от 09.04.2018 № 308-ЭС17-20281.

В данном деле требование, обеспеченное залогом, превышало 200 млн. рублей, но в РТК как обеспеченная залогом значилась только часть данного требования (чуть менее 40 млн.). Банк принял решение оставить за собой заложенное имущество, цена которого составила 41,2 млн. руб. При этом он возвратил разницу (1,5 млн.) в конкурсную массу.

Позже, спохватившись, банк попросил вернуть эту сумму как ошибочно выплаченную.

ВС РФ указал, поддерживая первую инстанцию, что при установлении требования залогового кредитора оценочная стоимость заложенного имущества носит, по своей сути, учетный характер и нужна, прежде всего, для подсчета голосов на собрании кредиторов.

Окончательная стоимость заложенного имущества формируется в момент его реализации. Объем реально погашаемых требований залогового кредитора зависит от фактической выручки и не ограничивается первичной оценкой.

Что такое фискальный накопитель для онлайн-касс

В 2018 году нельзя работать со старыми кассами. Правда, те, кто оказывает услуги населению, вправе выдавать бланки строгой отчетности до 1 июля 2018 года. Одно из отличий новой онлайн-кассы от старых кассовых аппаратов – фискальный накопитель. Он заменит  в онлайн-кассах ЭКЛЗ. Сегодня разберем, что такое фискальный накопитель, какой у него срок действия, как происходит установка, и когда нужна замена.

    Комментарии
1 Что такое фискальный накопитель.–

 

§  Федеральный закон № 290-ФЗ от 03.07.2016 вводит понятие фискальный накопитель (ФН). Теперь в онлайн-кассах вместо ЭКЛЗ (электронная кассовая лента защищенная) устанавливается фискальный накопитель, который содержит ключ фискального признака.

§  Фискальный накопитель, если говорить простыми словами, это устройство для шифрования и защиты фискальных данных.

§  А фискальные данные это сведения о расчетах проводимых контрольно-кассовой техникой.

§  Назначение устройства в том, чтобы:

ü  записывать и хранить в некорректируемом виде фискальные данные;

ü  производить сверку фискальных документов, подтверждающих факт передачи фискальных данных оператору фискальных данных;

ü  обеспечивать конфиденциальность передаваемой информации.

По сути, это та же самая ЭКЛЗ, но с дополнительными функциями. Если в кассе нет накопителя, то не получится передать данные о пробитых чеках в ФНС. Значит, такую технику использовать нельзя.

§  Компания может использовать фискальные накопители, номер и версия которых есть в реестре ФНС. Сейчас в реестре 15 моделей от семи производителей фискальных накопителей: 13 подходят всем компаниям, две — для упрощенки, вмененки, патента и услуг населению. Модели фискальных накопителей различаются сроком эксплуатации и версиями форматов документов, которые поддерживаются.

2 Срок действия фискального накопителя.

 

§  Стандартный срок действия фискального накопителя составляет 13 месяцев. Его должны использовать большинство компаний.

§  Для УСН, вмененки, патента, плательщиков единого сельхозналога и при оказания услуг есть фискальные накопители на 36 месяцев.

Например: срок ключа 36 месяцев у фискального накопителя «ФН-1» исполнение 2 и «ФН-1.1» исполнение 4.

При совмещении спецрежима с общей системой, сезонной торговле и автономной работе ККТ разрешено покупать накопитель, у которого ключ фискального признака на 13 месяцев.

Обратите внимание: компания на спецрежиме может использовать накопитель со сроком действия ключа фискального признака 13 месяцев. ФНС официально заявила, что штрафовать за такое нарушение не будет (письмо от 23 мая 2017 г. № ЕД-4-20/9679). Применять накопитель на 13 месяцев можно до окончания срока действия ключа. Но после этого компания обязана установить элемент на 3 года (36 месяцев). Иначе ей грозит штраф до 10 000 руб. (ч. 4 ст. 14.5 КоАП РФ).

3 Сколько стоит фискальный накопитель.

 

§  Онлайн-касса стоит 25 000 руб. Столько насчитал Минфин. В эту сумму входит стоимость новой кассы, услуг оператора фискальных данных (ОФД), интернета (письмо Минфина России от 21 декабря 2016 г. № 03-01-15/76891).

§  Можно сэкономить 10 тыс. руб., если не покупать новую ККТ, а модернизировать старую (см. таблицу ниже). Это расчет Минфина и он приблизительный. Сколько бы компания ни заплатила, расходы можно списать. Фискальный накопитель обойдется компании в среднем в 6000 руб.

§  Минимальные расходы на онлайн-кассу, руб.

Расходы Новая касса Модернизация
Кассовый аппарат с фискальным накопителем 20 400
Годовое обслуживание ОФД и оператора связи 4 000 4 000
Фискальный накопитель 6 000
Услуги модернизации ККТ 4 000
Интернет в год 600 руб. (50 руб. Х 12 мес.) 600 руб. (50 руб. Х 12 мес.)
Всего 25 000 14 600
4 Как установить фискальный накопитель.

 

Как вставить фискальный накопитель в кассу, читайте в инструкции производителя.

§  Например, в корпус Атол Sigma этот элемент устанавливается следующим образом:

ü  На нижней стороне аппарата открывают крышку отсека для накопителя.

ü  Накопитель подключают к порту.

ü  Когда фискальный накопитель установлен, отсек закрывают.

ü  После того, как кассу включат, она самостоятельно тестируется и выдает пользователю сообщение о готовности к работе. В сообщении будет заводской номер ККТ и номер фискального накопителя.

5 Как сформировать отчет о закрытии фискального накопителя.

 

§  Когда нужно перерегистрировать ККТ в связи с заменой фискального накопителя или снять ККТ с учета, возникает необходимость в закрытии фискального накопителя. В этом случае формируется отчет о закрытии фискального накопителя, информацию о котором компании передают в ИФНС вместе с заявлением о перерегистрации ККТ (о снятии кассы с учета). Исключение — те случаи, когда ККМ потеряна или украдена.

§  Закрытие фискального накопителя нужно также при сбоях в работе этого элемента. В этом случае нужно внести изменения в базу фискальных накопителей, обратившись в ИФНС. И только потом перерегистрировать ККТ в связи с заменой фискального накопителя.

§  Отчет о закрытии фискального накопителя формируется только после того, как оператору фискальных данных переданы все фискальные документы. Иначе система выдаст ошибку. После того, как отчет сформируется, в накопителе нельзя зарегистрировать новые документы, но можно получить данные о хранящихся. Чтобы закрыть архив фискального накопителя, нужно:

ü  подключить ККТ к ПК и выполнить настройку связи;

ü  в основном меню нажать ссылку «Закрыть архив ФН»;

ü  заполнить поля «Дата» и «Время» в окне «Ввод даты и времени»;

ü  в окне «Закрыть архив ФН» подтвердить операцию.

После того, как архив фискального накопителя закроется, сформируется отчет, который будет отправлен оператору фискальных данных.

§  После закрытия фискального накопителя, придется установить новый и перерегистрировать  ККТ.

6 КОСГУ фискального накопителя.

 

§  Расходы на модернизацию кассы увеличивают ее первоначальную стоимость (п. 27 Инструкции № 157н). Их собирают на счете 106 00 «Вложения в основные средства».

§  Чтобы старая касса заработала как онлайн-ККТ, неизбежны следующие расходы:

ü  на фискальный накопитель (в КОСГУ статья 310):

ü  стоимость услуг по установке фискального накопителя (в КОСГУ статья 310);

ü  на подключение к ОФД и регистрацию онлайн-кассы через электронный кабинет отражайте по подстатье 226 КОСГУ.

§  В бюджетном учете проводки такие:

ДЕБЕТ 0 105 36 340 КРЕДИТ 0 302 34 730
— отражена стоимость фискального накопителя;

ДЕБЕТ 0 106 21 310 КРЕДИТ 0 105 36 440
— учтена стоимость фискального накопителя в расходах на модернизацию;

ДЕБЕТ 0 106 21 310 КРЕДИТ 0 302 26 730
— учтена стоимость услуг по установке фискального накопителя в составе расходов на модернизацию;

ДЕБЕТ 0 101 21 310 КРЕДИТ 0 106 21 310
— увеличена первоначальная стоимость ККТ на сумму затрат на модернизацию;

ДЕБЕТ 0 302 34 830 КРЕДИТ 0 201 11 610
— оплачена стоимость фискального накопителя (по КОСГУ 340 одновременно увеличен забалансовый счет 18);

ДЕБЕТ 0 302 26 830 КРЕДИТ 0 201 11 610
— оплачена стоимость услуг по установке фискального накопителя (по КОСГУ 290 одновременно увеличен забалансовый счет 18).

 

Причины, по которым ФНС отказывается регистрировать смену директора

Если компания сменила директора, в ее интересах максимально быстро зарегистрировать изменения. Пока новый директор не указан в ЕГРЮЛ, к нему настороженно относятся другие компании и госорганы. Например, банк может отказаться проводить операции на расчетном счете компании по поручению такого директора.

Инспекции часто отказывают в регистрации смены директора по формальным основаниям. Из-за этого сроки регистрации затягиваются. Читайте в статье, на какие основания ИФНС ссылается чаще всего и что делать юристу, чтобы пройти регистрацию «без потерь».

  Ошибки Комментарии
1 Неправильно заполнено заявление о регистрации изменений.

 

§  Если заявление заполнить с ошибками, инспекция может отказать в регистрации. ИФНС считает, что если заявление заполнено неправильно, то оно фактически не подано.

Например: ИФНС отказала в регистрации из-за опечатки в заявлении. У нового директора было неправильно написано отчество — не Викторович, а Виктрович (Постановление Двенадцатого ААС от 05.03.17 по делу № А12-61041/2016). В другом деле общество заполнило не те листы заявления. Суд решил, что инспекция отказала обоснованно (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.08.06 по делу № А56-30838/2005). ИФНС может отказать в регистрации, если заявитель неправильно сократил адрес (Постановление Двадцатого ААС от 18.03.14 по делу № А54-4991/2013).

§  Заявители часто оспаривают отказы инспекций в суде. Большинство судов считает, что любая ошибка в заявлении — достаточное основание для отказа. Например, такую позицию разделяет АС Московского округа. Он разъяснил: если в заявлении есть ошибки, такое заявление считается неподанным (Справка по результатам обобщения судебной практики ФАС Московского округа по спорам, связанным с ведением ЕГРЮЛ, утв. Президиумом ФАС МО 27.04.12).

§  Реже встречается другая позиция. Если в заявлении есть ошибка, это не автоматическое основание для отказа в регистрации. Например, общество заполнило не те листы заявления. Суды решили, что у инспекции была вся необходимая информация, чтобы зарегистрировать изменения. Если в заявление ошибочно включены дополнительные сведения, это не основание для отказа (Постановление ФАС Поволжского округа от 22.05.14 по делу № А65-21960/2013, Постановление ФАС Центрального округа от 24.07.14 по делу № А54-4991/2013).

§  Со второй позицией стоит согласиться. Если инспекция получила сведения, которые достаточны для регистрации изменений, пусть и с недочетами в заявлении, она обязана вносить изменения в ЕГРЮЛ. Иначе правильное заполнение формы становится самостоятельной целью, в чем нет никакого смысла.

Рекомендации: Чтобы снизить риск отказа, используйте для заполнения заявления «Программу подготовки документов для государственной регистрации». Ее можно скачать на сайте ФНС: nalog.ru/rn77/program/5961277/.

2 Заявление подписало неуполномоченное лицо.

 

§  Из закона следует, что заявление о регистрации должно быть подписано уполномоченным лицом (Подп. «а» п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При смене директора часто возникает вопрос, кто уполномочен подписывать заявление — старый или новый директор. Налоговая служба считала, что это старый директор, так как сведения о нем как руководителе есть в ЕГРЮЛ (Письмо ФНС России от 26.10.04 № 09-0-10/4223).

§  Президиум ВАС признал позицию ФНС необоснованной. Закон не связывает возникновение или прекращение полномочий директора с внесением сведений в ЕГРЮЛ. Старый директор не вправе действовать без доверенности от имени компании с момента, когда его полномочия прекратил компетентный орган общества. В том числе он не вправе подписывать заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.06 № 12580/05 по делу № А40-59287/04-125-586).

§  Несмотря на позицию ВАС, инспекции иногда по-прежнему отказывают в регистрации по данному основанию. Суды признают такие отказы незаконными (Постановление Десятого ААС от 05.12.13 по делу № А41-35808/12). Чтобы искоренить такую практику, ФНС издала новые разъяснения — письмо от 16.03.16 № ГД-4-14/4301. Служба разъяснила, что при смене директора заявителем может быть только новый руководитель юридического лица.

Рекомендации: Представляйте на регистрацию заявление с подписью нового директора. Это наиболее безопасный вариант. Но участники общества вправе предусмотреть в решении о смене директора, что с заявлением обратится другое лицо. Сделать это можно двумя способами.

§  Во-первых, можно прекратить полномочия старого директора через несколько дней после принятия решения о смене директора. Например, участники принимают решение о смене руководителя общества на собрании от 15.05.2018. В протоколе они фиксируют, что полномочия старого директора прекращаются и возлагаются на нового директора 18.05.2018. За это время старый директор успеет подать заявление в ИФНС.

Правомерность такого приема подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Уральского округа от 03.08.09 по делу № А76-716/2009). Но он не соответствует текущей позиции ФНС. Служба считает, что подать заявление о смене директора нужно тогда, когда полномочия старого директор уже прекращены (Письмо ФНС России от 16.03.16 № ГД-4-14/4301). То есть в указанном примере заявление можно подать только с 18.05.2018. В этом случае заявителем может быть только новый руководитель. Так что данный способ можно использовать, но есть риск, что придется спорить с инспекцией в суде.

§  Во-вторых, участники общества вправе в день принятия решения прекратить полномочия старого директора, но прямо уполномочить его подать заявление. Суды считают, что такой прием допустим. Отказ в регистрации признают незаконным (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.03.11 по делу № А67-2096/2010).

3 Новый директор является массовым.

 

§  Инспекции часто отказывают в регистрации смены директора, если лицо уже является руководителем во множестве других фирм. То есть является массовым директором.

Например, в деле № А12-61041/2016 инспекция отказала в регистрации, так как новый директор был указан как руководитель уже «более чем в пяти» компаниях. Суд признал отказ незаконным. Такого основания нет в законе. Избрание директора — исключительная компетенция общего собрания участников общества. Участники по своему усмотрению определяют, кого можно избрать директором (Постановление Двенадцатого ААС от 05.03.17 по делу № А12-61041/2016).

Позиция судов не поменяется, даже если вновь назначенный директор уже руководит более чем 1000 компаний (Постановление Десятого ААС от 01.07.14 по делу № А41-2501/14).

Инспекция не может отказать, даже если директор уже указан в 1000 компаний.

Рекомендации: Если налоговая инспекция отказала в регистрации — оспаривайте ее решение в суде. Сейчас судебная практика полностью на стороне заявителей. Укажите, что массовость директора не предусмотрена в законе как основание для отказа.

§  Учредители общества самостоятельно решают, может ли одно и то же лицо одновременно управлять несколькими компаниями. В законе не указано количество юридических лиц, которыми вправе руководить одно и то же лицо. Поэтому возможность регистрации изменений в ЕГРЮЛ нельзя поставить в зависимость от данного обстоятельства.

4 Решение о смене директора принято с нарушением корпоративных процедур.

 

§  Одно из наиболее спорных оснований для отказа — нарушение процедуры избрания нового директора. Например, проведение собрания без кворума. Инспекции считают, что если решение о смене директора принято с нарушениями, то заявитель представил недостоверные сведения (Подп. «а» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ). Еще один аргумент — к лицу, подписавшему заявление, не перешли полномочия представлять компанию без доверенности. Поэтому заявление подписало неуполномоченное лицо (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.03.09 № А33-10570/08-Ф02-1117/09).

§  В практике нет единой позиции, может ли ИФНС оценивать законность решения о смене директора. Большинство судов считает, что отказ в регистрации из-за нарушения процедуры незаконен. Если на регистрацию подан полный пакет документов, то ИФНС обязана зарегистрировать изменения (Определение ВАС РФ от 17.07.09 по делу № А40-11716/08). Инспекция не вправе проводить правовую экспертизу документов (Постановление АС Московского округа от 01.10.15 по делу № А41-46537/14).

§  Ситуация усложнилась из-за поправок в Закон о государственной регистрации, которые вступили в силу с 1 января 2016 года. Теперь в пункте 4.2 статьи 9 закона закрепили право инспекции проверять достоверность представленных сведений. Если они недостоверны, налоговая вправе отказать. Некоторые суды решили, что поправки разрешают ИФНС проводить правовую экспертизу (Постановление АС Московского округа от 03.05.17 по делу № А40-133573/2016).

Рекомендации: Если инспекция отказала по этому основанию, оспаривайте отказ в суде. Ссылайтесь на судебную практику, которая подтверждает, что налоговый орган по-прежнему не может проводить правовую экспертизу (Постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.01.17 по делу № А32-11550/2016). Это подтверждает и обзор практики, который опубликовала ФНС (Письмо ФНС России от 10.10.16 № ГД-4-14/19159@).

Укажите, что инспекция не вправе проверять документы на соответствие закону (П. 4.1 ст. 9 Закона о государственной регистрации). Этого требования нет в приказе ФНС от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@, который определяет процедуру проверки документов. Такие же разъяснения дал Пленум ВС (П. 23 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

§  ИФНС обязана зарегистрировать смену директора, даже если сомневается в законности решения. Потом заинтересованное лицо вправе оспорить регистрацию, а суд может признать ее незаконной. Этот подход предложил Девятый ААС в деле № А40-35888/2014. Суд сделал такой вывод до поправок в Закон о государственной регистрации. В дальнейшем суды могут уточнить позицию.

 

Чек-лист ГИТ (инспекция труда)

С 1 июля 2018 года начинаются проверки с применением проверочных листов для всех работодателей.

 В проверочных листах содержатся контрольные вопросы, которые инспекторы зададут работодателям на плановых проверках. Вопросы скомпонованы по разным направлениям: оформление приема на работу, содержание трудового договора, ежегодный отпуск и т. д.

Проверочный лист представляет собой таблицу из трех граф:

  • вопросы, отражающие содержание обязательных требований;
  • реквизиты нормативных правовых актов, с указанием их структурных единиц, которыми установлены обязательные требования;
  • ответы на вопросы, содержащиеся в перечне вопросов (заполняется инспектором в ходе проверки). Включают три варианта: да / нет / не относится.

Вопросы из чек-листов актуальны для всех работодателей. Разберем вопросы, которые может задать ГИТ в любой компании.

  Направление Комментарии
1 Подпись на трудовом договоре.  §  В первую очередь ГИТ проверяет трудовые договоры (лист № 1). Если сотрудник допущен к работе, но договор с ним не оформили, работодателя оштрафуют (решение Самарского областного суда от 06.10.2016 по делу № 21–1857/2016, постановление Амурского областного суда от 13.04.2017 по делу № 4А-174/2017).

§  Далее ГИТ смотрит, есть ли подписи.

ü  На экземпляре трудового договора работодателя нужно получить 2 подписи сотрудника (ч. 1 ст. 67 ТК). Одну — как стороны договора, другую — в том, что он получил свой экземпляр.

ü  Если на договоре не будет подписи работника в получении экземпляра, ГИТ обяжет получить ее.

ü  Чтобы оспорить такое предписание, бесполезно ссылаться на пункт трудового договора, где прописаны количество экземпляров и места их хранения. Это условие не подтверждает, что работник получил документ (апелляционное определение Магаданского областного суда от 10.05.2016 № 33–399/2016).

2 Подпись об ознакомлении с ПВТР. §  ГИТ оштрафует за то, что работодатель не получил подпись работника в ознакомлении с ПВТР. Если нарушение одно, оспаривайте его за малозначительностью. Это убедит суд отменить штраф (решение Хабаровского краевого суда от 21.04.2016 по делу № 21–364/2016). Он останется в силе, если нарушений несколько, и они касаются зарплаты и режима труда (постановление ВС Республики Саха (Якутия) от 21.10.2015 № 4а-534-15).
3 Подпись на приказах. ГИТ проверяет подписи работников на приказах. Вопрос о наличии подписей работников на приказах включен в чек-листы для проверок (листы №1,4). Инспекторов будут интересовать приказы о приеме, увольнении и взыскании.

§  Приказ о приеме. У работодателя есть 3 дня, чтобы ознакомить работника с приказом о приеме на работу. Приказ без подписи и пропуск срока — очевидные нарушения ч. 2 ст. 68 ТК. Этот момент ГИТ не оставит без внимания. Подобное нарушение — повод для претензий инспектора (постановление ВС Республики Саха (Якутия) от 30.08.2016 по делу № 4а-408-16).

§  Приказ об увольнении. На нем должна стоять подпись работника либо запись о том, что тот отказался или не явился. Ее делает кадровик. Иначе инспектор поставит в проверочном листе отметку «Нет». Такой ответ станет основанием для предписания и штрафа (решение Самарского областного суда от 13.07.2016 по делу № 21–1492/2016).

§  Приказ о взыскании. С ним нужно ознакомить работника в течение 3 рабочих дней (ч. 6 ст. 193 ТК). Если пропустить срок, инспектор ГИТ может потребовать отменить приказ. Но это не то нарушение, из-за которого нужно отменять взыскание. Да и дело касается трудового спора (определение Хабаровского краевого суда от 09.09.2015 по делу № 33–5579/2015).

4 Признание договора трудовым. Требование ГИТ признать договор трудовым является спорным. В чек-листе есть вопрос о гражданских договорах, которыми прикрывают трудовые отношения (лист № 1). Если инспектор усмотрит подмену, то отметит нарушение. За него могут оштрафовать или выдать предписание, чтобы компания заключила трудовой договор (ч. 2 ст. 15, абз. 2 ч. 1 ст. 19.1 ТК). Споры с ГИТ заканчиваются по-разному в зависимости от последствий для компании.

§  Работодателя обязали оформить трудовой договор. Если инспектор настаивает, чтобы работодатель перезаключил верный, на его взгляд, договор, это удается оспорить.

Какие категории сотрудников интересуют ГИТ:

ü  несовершеннолетние;

ü  лица с семейными обязанностями;

ü  работники с вредными условиями труда;

ü  инвалиды;

ü  работники-северяне;

ü  иностранцы.

—          Довод в Вашу пользу — у исполнителей, чьи интересы защищает ГИТ, не спрашивали мнения. При этом они не жаловались на нарушение прав (апелляционное определение Мурманского областного суда от 23.07.2014 по делу № 33–1937).

—          Дополнительный аргумент — если работодатель оспаривает предписание, вопрос переходит в категорию трудовых споров. Есть подмена или нет — решает суд (определение суда Чукотского автономного округа от 05.02.2015 по делу № 33–14/15).

§  Работодателя оштрафовали. За признаки трудового договора ГИТ может только оштрафовать. Суд согласится с наказанием, если:

ü  у работников был режим работы. Например, ежедневно, 7 дней в неделю;

ü  они выполняли работу в определенное время: с 06.00 до 09.00;

ü  работа носила признаки постоянной (уборка территории в любой сезон);

ü  работодатель предоставлял инвентарь и спецодежду, хотя договор с работниками это не предусматривал. Это означает, что гражданские договоры регулируют трудовые отношения.

В подобной ситуации работодатель утверждал, что первая инстанция переквалифицировала договор. Но апелляция отклонила довод. Инспектор ГИТ доказал факт заключения гражданских договоров, хотя отношения были трудовые. Поэтому штраф законен (решение Смоленского областного суда от 19.05.2015 по делу № 21–138/2015).

5 Фиксация выдачи договора. §  Для того чтобы зафиксировать выдачу договора, необходимо соблюсти несколько условий:

ü  Надпись должна быть сделана в конце договора, после реквизитов сторон.

ü  Подпись, ее расшифровка и дата должны быть «живые».

ü  Остальную фразу можно включить в шаблон.

6 Написание условия о социальном страховании. §  Условие о социальном страховании можно прописать следующим образом:

§  Компанию ждет штраф, если работодатель:

ü  не включит в договор условие об обязательном социальном страховании (постановление ВС Республики Саха (Якутия) от 04.10.2016 № 4а-497/2016);

ü  пропустит в условии слово «обязательное» (решение Пермского краевого суда от 10.06.2014 по делу № 7-712-2014-21-437-2014).

§  Компанию ждет иск от работника, если в договоре нет обязательных условий (апелляционное определение ВС КБР от 10.06.2015 по делу № 33-633/2015).

7 Включение в договор особого режима работы. §  Инспектор запросит ПВТР, чтобы проверить, соблюдаете ли Вы режим труда и отдыха персонала (лист № 32). Он сверит положения ПВТР со ст. 100 ТК. В ней перечислены обязательные детали: продолжительность недели, время начала и окончания перерывов и пр.

§  Если чего-то из этого в ПВТР не будет, например, полной информации о перерывах, Вас оштрафуют (решение Московского городского суда от 08.12.2016 по делу № 7–13215/2016, апелляционное определение Саратовского областного суда от 23.03.2017 по делу № 33–2098).

§  Инспектор обязательно изучит трудовые договоры работников, чей режим отличается от ПВТР. Например, инвалидов. В их договорах будут проверять положения об особом режиме (листы № 5, 10). Не регламентируете — ждите штрафа (решение ВС Удмуртской Республики от 24.10.2016 по делу № 7–500/2016).

§  Если речь о сменном персонале, то ГИТ не устроит договор, в котором сослались на график без деталей. Суд также может посчитать, что это — не сведения о режиме, и признает штраф законным (решение Московского городского суда от 14.06.2017 по делу № 7–6789/2017).

8 Подтверждение наличия графиков и ознакомление с ними. §  Если в компании трудятся посменно, инспектор запросит графики (листы № 5, 32). Также понадобятся табели и листы ознакомления с графиками.

Не будет графиков — ГИТ оштрафует (решение Пензенского областного суда от 10.11.2016 по делу № 7–442/2016).

§  Подтвердить, что работники знают свои рабочие и выходные дни, можно любым способом:

ü  графиком с подписями работников. Этот способ исключает подмену;

ü  приказом об утверждении графика на отчетный период, к которому прилагается сам документ. Но и тогда нужны «живые» подписи (решение Пензенского областного суда от 24.12.2015 по делу № 7–555/2015).

§  Еще один плюс в пользу работодателя — он вовремя ознакомил работников. Они изучили график не менее чем за месяц до того, как он начал действовать. Иначе инспектор отметит нарушение (определение ВС Республики Коми от 21.10.2013 по делу № 33-5439АП/2013).

9 Дублирование в ПВТР положения ТК о правах, обязанностях и ответственности сторон. §  Инспекторы проверяют разделы ПВТР о правах, обязанностях и ответственности сторон. Если не описать их хотя бы коротко, инспектор сочтет, что нарушена ч. 4 ст. 189 ТК. В ней дано определение ПВТР, которые регулируют множество вопросов, включая эти спорные моменты.

§  Чтобы не переписывать Кодекс в ПВТР, работодатели включают в них, например, такую формулировку: «Не урегулированные вопросы организации труда и внутреннего трудового распорядка разрешаются в соответствии с положениями ТК РФ».

Но такое положение не свидетельствует об исполнении требований ст. 189 ТК (решения Московского городского суда от 18.06.2015 по делу № 7–5187/2015, от 20.03.2017 по делу № 7–3725/2017).

§  Отменить штраф из-за малозначительности или заменить его предупреждением, не удастся. Суды отмечают пренебрежение к тому, как работодатель исполняет свои обязанности, и оставляют решения ГИТ в силе (решения Московского городского суда от 14.11.2014 по делу № 7–4890, от 22.12.2016 по делу № 7–16281/2016).

 

  • Электронный инспектор для самопроверки.

Хорошим помощником для подготовки к проверке ГИТ может служить сайт Онлайнинспекция.рф. На этом ресурсе есть сервис самопроверки Электронный инспектор, который позволяет работодателям пройти предварительную проверку соблюдения требований трудового законодательства и взглянуть на оформление и содержание документов глазами государственного инспектора труда.

По результатам самопроверки Вы получаете заключение об отсутствии или наличии нарушений по тематике проверяемых трудовых отношений.

Также Вам предоставляется возможность устранить выявленные нарушения с помощью удобных инструментов в виде инструкций, шаблонов и образцов документов.

В течение года сервис Электронный инспектор будет еще дополняться проверочными листами.

Что нужно знать юристу о переходе на онлайн-кассы.

Новости от ТПП РФ.

 

Кассовая дисциплина – сфера ответственности бухгалтера, но юристу, чтобы предотвратить споры, лучше совершить 4 действия:

  • убедиться, что бухгалтерия знает о переходе на онлайн-кассы;
  • проконтролировать сроки;
  • предупредить об административной ответственности;
  • проверить, входит ли организация (предприниматель) в число исключений.
  Действия Комментарии
1 Информирование бухгалтерии. Скорее всего, бухгалтерия знает о переходе на онлайн-кассы, но лучше в этом удостовериться, чтобы снять с себя ответственность, если организацию оштрафуют.

§  Бухгалтерию стоит письменно предупредить:

ü  о сроках, когда надо перейти на онлайн-кассы;

ü  о штрафах.

2 Контролирование сроков. §  После 1 июля 2018 года все обязаны перейти на онлайн-кассы, даже те, кто сейчас может работать без нее (п. 9 ст. 7 Закона № 290-ФЗ). Это правило не касается тех, кто уже перешел на онлайн-кассу или модернизировал старую. Им ничего менять больше не нужно.

§  До 1 июля 2019 года вправе не применять онлайн-кассы 6 категорий субъектов. Им обязательный переход на онлайн-кассы отложили еще на год. Законодатель внес изменения в ст. 7 Закона № 290-ФЗ Федеральным законом от 27.11.2017 № 337-ФЗ.

ü  организации и предприниматели на ЕНВД – но только по нескольким видам деятельности;

ü  предприниматели на ЕНВД и патенте, которые занимаются розничной торговлей и общепитом и не имеют наемного персонала;

ü  отдельные предприниматели на патенте;

ü  организации и предприниматели, которые выдают бланки строгой отчетности;

ü  предприниматели в сфере вендинга;

ü  продавцы билетов на чемпионат мира по футболу FIFA 2018.

3 Предупреждение об административной ответственности. §  Привлечь к ответственности могут по двум составам:

1.      По ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ – если организация (предприниматель) не использует ККТ. Штраф зависит от стоимости покупки – чем больше чек, тем больше штраф:

ü  от 25 до 50 % суммы чека, но не менее 10 тыс. руб. – для должностных лиц и предпринимателей;

ü  от 75 до 100 % суммы чека, но не менее 30 тыс. руб. – для юридических лиц.

2.      По части 4 статьи 14.5 КоАП РФ – если организация (предприниматель):

ü  применяет ККТ, которая не соответствует установленным требованиям;

ü  нарушает:

—          порядок регистрации ККТ;

—          порядок, сроки и условия ее перерегистрации;

—          порядок и условия ее применения.

ü  За нарушение грозит предупреждение или штраф:

—          должностному лицу и предпринимателю – от 1,5 тыс. до 3 тыс. руб.;

—          юридическому лицу – от 5 тыс. до 10 тыс. руб.

§  Можно избежать ответственности по ч. 2 и 4 (прим. к ст. 14.5 КоАП РФ). Для этого лицо должно добровольно:

ü  заявить в налоговый орган о правонарушении;

ü  исполнить обязанность, за неисполнение которой его привлекают к ответственности, до того, как административный орган вынесет постановление по делу о правонарушении. При этом должны быть соблюдены 2 условия:

—          на момент обращения лица с заявлением налоговый орган не знал о правонарушении;

—          сведений и документов, которые представило лицо, достаточно, чтобы установить событие правонарушения.

4 Проверка организации (предпринимателя) в списках исключений. §  Есть две группы исключений:

ü  Лица, которым разрешили не использовать кассу до 1 июля 2018 года. Это те лица, которые были вправе до вступления в силу Закона № 290-ФЗ не использовать кассу вообще (письмо Минфина России от 2 ноября 2016 г. № 03-01-15/64226). Законодатель дал им время подготовиться, чтобы применять кассовую технику.

ü  Лица, которым разрешили не использовать кассу до 1 июля 2019 года.

 

Уступка требования по договору: что изменится с 1 июня

Новая обязанность для должника и гарантия для цессионария
Если у должника к моменту уведомления об уступке есть возражения против требований кредитора, он должен:
— в разумный срок после уведомления сообщить новому кредитору основания своих возражений;
— дать новому кредитору возможность ознакомиться с ними.
Если промолчать или слишком поздно проинформировать нового кредитора, оспорить его требование по этим основаниям в суде не получится.

Жуть! Как получаешь уведомление о цессии — сразу к юристу, иначе процессуальный эстоппель?

Ответственность за недействительность передаваемого требования может быть исключена
Соглашение о цессии может содержать условие о том, что цедент не отвечает за недействительность переданного требования, если предупреждал цессионария либо не знал (не мог знать) о ней.

 

Банк может обратиться напрямую к поручителю, даже если не пытался взыскать долг с основного заемщика

Банк выдал заем под поручительство и залог квартиры. Заемщик долг не вернул. Банк выиграл суд к должнику и поручителю. Однако за три года так и не предъявил к исполнению исполнительный лист в отношении основного должника. Позже кредитная организация решила банкротить поручителя, но суд ей в этом отказал.
Первая инстанция ссылалась на позицию ВАС РФ. Раз банк не реализовал право на принудительное исполнение решения в отношении основного должника, он не может банкротить поручителя. Апелляция и суд кассационной инстанции с этим согласились, но ВС РФ отправил дело на новое рассмотрение.
Верховный суд отметил, что разъяснения ВАС РФ в данном случае неприменимы. Они касаются случаев, когда кредитор вовремя не предъявил требования в деле о банкротстве основного должника в отведенный законом срок. Этим кредитор лишает поручителя, который выплатил долг, возможности взыскать эти деньги с заемщика. В данной же ситуации основной должник процедуру банкротства не проходил, а поручитель самостоятельно долг за заемщика не выплачивал.

Документ: Определение ВС РФ от 17.05.2018 N 305-ЭС17-22521

Обращение взыскание по исполнительной надписи нотариуса

Последняя позиция —

По мнению ФНП, для совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество банк не обязан представлять нотариусу:

Уведомление и подтверждающий документ не упоминаются в специальной статье (94.1.) Основ законодательства РФ о нотариате, где перечислены документы, нужные для совершения указанной исполнительной надписи.

Ранее Роспотребнадзор (<Информация> Роспотребнадзора
«О позиции Роспотребнадзора в отношении возможности взыскания задолженности по кредитному договору с потребителем по исполнительной надписи нотариуса»:
в любом случае при обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи кредитная организация должна будет представить документы, которые не только подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику, но и факт предварительного (не менее чем за 14 дней до обращения к нотариусу) соответствующего обращения кредитора к заемщику в форме уведомления о наличии задолженности (статья 91.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате)

и

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд  (ПОСТАНОВЛЕНИЕ Тринадцатого арбитражного  апелляционного суда от 23 марта 2018 г. N 13АП-355/2018 (Дело N А26-9416/2017) высказывали противоположную позицию.

 

 

——————————————————————————————————————————

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ ПАЛАТА

ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО

ПО ВОПРОСАМ

ВНЕСУДЕБНОГО ПОРЯДКА ОБРАЩЕНИЯ ВЗЫСКАНИЯ НА ЗАЛОЖЕННОЕ

ИМУЩЕСТВО И СОВЕРШЕНИЯ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ НАДПИСЕЙ

НА КРЕДИТНЫХ ДОГОВОРАХ

В ходе встречи, состоявшейся между представителями Федеральной нотариальной палаты и Публичного акционерного общества «Сбербанк России», обсуждались проблемы, связанные с совершением исполнительных надписей об обращении взыскания на заложенное имущество, а также совершения исполнительных надписей на кредитных договорах.

В связи с этим Федеральная нотариальная палата обращает внимание нотариусов на следующее.

  1. Уведомление нотариуса с предложением залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, исполнить обеспеченное залогом обязательство, считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения.

Обоснование.

Согласно абзацу первому статьи 94.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы) при совершении исполнительной надписи на договоре о залоге или закладной либо на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, нотариус должен совершить нотариальное действие, а именно предложить залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, в случае, если залогодатель не является должником, исполнить обеспеченное залогом обязательство, направив уведомление по адресу, указанному в договоре о залоге или в договоре, обязательства по которому обеспечены залогом (а также по адресу электронной почты в случае его указания в договоре о залоге), и предоставив ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного предложения для исполнения своих обязательств.

Данной статьей также предусмотрено, что направление уведомлений и иных документов осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о залоге, для направления уведомлений залогодателю, должнику по обязательству, обеспеченному залогом.

В отношении движимого имущества

Порядок направления уведомлений залогодателю, должнику по обязательству, обеспеченного залогом движимого имущества, специальным законом не установлен, в связи с чем применению подлежат положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский кодекс). Согласно статье 165.1 Гражданского кодекса сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (пункт 67 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее — Постановление Пленума N 25).

В отношении недвижимого имущества

Статьей 55.2 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее — Федеральный закон N 102-ФЗ) установлен момент, который признается датой получения уведомления, а сторона — получившей такое уведомление.

Вместе с тем, законом не оговорено последствие неполучения адресатом письма по обстоятельствам, зависящим от него (статья 165.1 Гражданского кодекса). В связи с чем в таких случаях считаем возможным применение абзаца второго части 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса, а уведомление доставленным залогодателю и/или должнику в случаях, когда сообщение поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Данное правило соответствует и статье 54 Гражданского кодекса, предусматривающей, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1 Гражданского кодекса), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Более того, согласно статье 4 Федерального закона от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона).

  1. Уведомление нотариуса с предложением залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, исполнить обеспеченное залогом обязательство, может быть направлено в адрес должника и/или залогодателя как через Почту России, так и иного оператора почтовой связи, а документ, предоставленный данными операторами, о доставке отправления или об отказе в его получении, достаточным доказательством осуществления нотариального действия, предусмотренного статьей 94.2 Основ.

Обоснование.

Порядок направления уведомления нотариуса с предложением залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, исполнить обеспеченное залогом обязательство определяется статьей 55.2 Федерального закона N 102-ФЗ, а также статьей 165.1 Гражданского кодекса.

Пунктом 65 Постановления Пленума N 25 предусмотрено правило, согласно которому если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может быть направлено, в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано (например, в форме размещения на сайте хозяйственного общества в информационно-коммуникационной сети «Интернет» информации для участников этого общества, в форме размещения на специальном стенде информации об общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и т.п.).

Таким образом, действующее законодательство не содержит запретов по направлению уведомлений нотариуса посредством любого оператора почтовой связи. Порядок направления уведомлений через оператора почтовой связи может дополнительно определяться залогодателем и залогодержателем в договоре залога при его заключении.

  1. Возражения должника, направленные нотариусу при совершении исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество, не являются безусловным основанием к отказу в совершении исполнительной надписи.

Обоснование.

Правила, определяющие порядок и условия совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество, определяются главой XV1.1 Основ. Статьями 94.3 и 94.4 Основ предусмотрены условия совершения исполнительной надписи, а также основания к отказу в обращении взыскания на заложенное имущество.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 41 Основ по заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено. Таким образом, в случае поступления возражений от залогодателя или должника с оспариванием права или факта обращения залогодержателя о совершении исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество нотариус откладывает совершение нотариального действия на срок не более десяти дней. Если в течение этого времени заинтересованное лицо (залогодатель или должник) не представит нотариусу судебный акт о принятии его заявления с оспариванием права или факта обращения залогодержателя о совершении исполнительной надписи, то нотариус совершает нотариальное действие.

  1. В соответствие с Гражданским кодексом, Федеральным законом N 102-ФЗ нарушение основного обязательства является значительным, а размер требований соразмерным стоимости заложенного имущества и в тех случаях, когда сумма неисполненного обязательства составляет БОЛЕЕ чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества, а период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

Обоснование.

Согласно части 2 статьи 348 Гражданского кодекса, пунктом 1 статьи 54.1 Федерального закона N 102-ФЗ обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

Таким образом, в случаях, когда одно из этих условий не соблюдено, то нарушение обеспеченного обязательства признается значительным. В связи с чем в подобных ситуациях допускается обращение взыскания на заложенное имущество. То есть, для обращения взыскания достаточно, чтобы либо сумма неисполненного обязательства составляет более чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества, либо период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет более чем три месяца.

Кроме того, частью 3 статьи 348 Гражданского кодекса предусмотрено дополнительное правило: если договором залога не предусмотрено иное, обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, то есть при нарушении сроков внесения платежей более чем три раза в течение двенадцати месяцев, предшествующих дате обращения в суд или дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, даже при условии, что каждая просрочка незначительна.

Аналогичное правило предусмотрено и статьей 54.1 Федерального закона N 102-ФЗ.

В связи с тем, что кредитный договор представляет собой обязательство, исполняемое периодическими платежами, то основанием для обращения взыскания и совершением исполнительной надписи об обращении взыскания могут быть как условия, предусмотренные частью 2 статьи 348 Гражданского кодекса, так и систематическое нарушение сроков внесения платежей, то есть нарушение сроков внесения платежей более чем три раза в течение двенадцати месяцев, предшествующих дате обращения дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, даже при условии, что каждая просрочка незначительна.

  1. Срок, предусмотренный статьей 94.3 Основ, исчисляется в календарных днях.

Обоснование.

Согласно статье 94.3 Основ нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге в случае, если залогодатель в течение четырнадцати дней с даты, когда залогодатель считается получившим направленное в его адрес предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство, не представил.

Срок, указанный в статье 94.3 Основ, исчисляется в календарных днях. В случаях, когда исчисление срока осуществляется в рабочих днях, это специально предусмотрено соответствующими статьями Основ.

  1. При совершении исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество залогодержатель представляет нотариусу документы, предусмотренные статьей 94.1 Основ. Предоставление уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, а также документа, подтверждающего направление указанного уведомления, в таком случае не требуется.

Обоснование.

Правила, определяющие порядок и условия совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество определяются главой XV 1.1 Основ. При этом указанная глава не содержит оговорок о том, что применяется в дополнение к главе XV.

Перечень документов, предоставляемых залогодержателем совместно с заявлением о совершении исполнительной надписи, предусмотрен специальной статьей 94.1 Основ.

Предоставление нотариусу для совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество документов, предусмотренных статьей 91.1 Основ, в том числе копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, а также документа, подтверждающего направление указанного уведомления, не требуется.

  1. Предоставление должником и/или залогодателем документов, подтверждающих исполнение обязательства, обеспеченного залогом, по графику, не является основанием для отказа в совершении исполнительной надписи в случаях, когда залогодержателем представлены расчеты, свидетельствующие о досрочном взыскании всей суммы задолженности в соответствии с условиями кредитного договора.

Обоснование.

Согласно статье 819 Гражданского кодекса по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 главы 42 Гражданского кодекса и не вытекает из существа кредитного договора.

В соответствии со статьей 813 Гражданского кодекса при невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Как правило, в кредитных договорах, заключаемых между банками и заемщиками, имеются условия, позволяющие требовать досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, в случае нарушения и/ или неисполнения таких условий. Условиями кредитного договора может быть предусмотрена возможность досрочного возврата при условии направления кредитором уведомления или без такового. Неисполнение требования о досрочном возврате задолженности является основанием для обращения взыскания на заложенное имущество.

В таких случаях в расчете задолженности, представленном кредитором, указывается, что в связи с требованием о досрочном возврате кредита просроченной является полная сумма кредита, также процентов за пользование и иных плат за минусом погашенной задолженности. Предоставление должником и/или залогодателем документов, подтверждающих погашение задолженности по графику, в таких случаях не свидетельствует о надлежащем исполнении обязательств и не является основанием к отказу от совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество, поскольку нотариус руководствуется расчетом задолженности, подписанным залогодержателем (пункт 3 статьи 94.3 Основ), где в качестве просроченной указана вся сумма по кредиту, а также статьей 41 Основ.

Исковая давность (Lextorium)

Как обычно, для не ленивых и жадных ссылки на практику для самостоятельного изучения.

Тут

Тема № 1. Понятие исковой давности

Источники регулирования: ГК РФ и разъяснения высших судов. Разбор соотношения постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ № 12/15 2001 г. и постановления Пленума ВС РФ от 29.9.2015 г. № 43

Объективная и субъективная исковая давность. Три вида срока объективной давности по ГК. Соотношение объективного и субъективного сроков. Какие нормы ГК могут быть применены к объективному сроку: перерыв, приостановление и т.п. Начальный момент исчисления объективного срока по требованиям, возникшим ранее реформы ГК.

Применение исковой давности вне суда. Применение исковой давности по заявлению третьего лица, а не должника.

Процессуальные правила заявления о пропуске давности (определение СКГД ВС от 14 апреля 2015 г. N 2-КГ15-2).

Влияние недобросовестности ответчика на исковую давность. Постановление Президиума ВС РФ от 28.09.2016 г. по делу № А4325745/2013, определение СКГД ВС РФ от 14.11.2017 года N 84-КГ17-6.

Исковая давность по бессрочным обязательствам.

Тема № 2.  Начало течения исковой давности

Давность при расторжении договора кредитором: исчисление с момента нарушения или с момента отказа от договора? Комментарий к определению СКЭС ВС от 24.03.2016 по делу № 305-ЭС15-15707, определению СКЭС ВС от 14.02.2017 по делу № 308-ЭС16-14071.

Давность по требованию о возврате полученного при недействительности договора аренды.

Давность по виндикационным искам (комментарий к определению СКЭС ВС от 1 сентября 2015 г. по делу N 305-ЭС15-1923).

Давность по договорам страхования (комментарий к определению СКЭС ВС от 10 марта 2015 г. N 305-ЭС14-2210, определению СКГД ВС от 27 января 2015 г. N 33-КГ14-13).

Давность по требованию о возврате неосновательного обогащения при признании договора незаключённым или при срыве переговоров.

Начало течения исковой давности по требованиям о разделе имущества супругов (комментарий к определению СКГД ВС от 08.11.2016 по делу № 57-КГ16-14).

Влияние квалификации правоотношения на правильное исчисление исковой давности (комментарий к определению СКЭС ВС от 13.08.2015 по делу № 302-ЭС15-8098, к определению СКЭС ВС от 21.12.2017 N 306-ЭС17-14410).

Отсутствие исковой давности по возражениям о ничтожности сделки или решения собрания.

Тема № 3. Исковая давность по искам о признании

Правовая природа иска о признании (опыт России и Германии). Отличие от преобразовательного иска и иска о присуждении. Спорные случаи: иски о корректировке реестра недвижимости и др.

Требование о признании права как сугубо процессуальный институт.

Применение исковой давности к негативным и позитивным искам о признании (развитие судебной практики). Иски о признании права отсутствующим: допустимость и аналогия к правилам о негаторных исках.

Тема № 4. Влияние судебного разбирательства на течение срока исковой давности

Влияние судебного разбирательства на течение срока исковой давности.

Требования к форме искового заявления и порядку его предъявления для того, чтобы произошла остановка течения давности (аналоги предъявления иска, останавливающие исковую давность).

Последствия оставления искового заявления без движения.

Разграничение случаев, в которых допущенное процессуальное нарушение препятствует и не препятствует остановке течения давности.

Как влияет на течение срока исковой давности обращение сторон к процедурам разрешения спора во внесудебном порядке, предусмотренным законом и договором. Переговоры сторон о спорном требовании и исковая давность. На какой срок продлевается исковая давность при соблюдении истцом обязательного претензионного порядка урегулирования спора.

Влияние оставления иска без рассмотрения на исковую давность. Включается ли время нахождения гражданского иска в уголовном деле при последующем его прекращении на досудебной стадии в срок исковой давности.

Влияние изменения предмета, основания иска и заявления дополнительных требований на начальный момент остановки исковой давности.

Третейское разбирательство закончилось отказом в признании третейского решения со стороны государственного суда: что происходит с исковой давностью?

Является ли перечень оснований приостановления исковой давности, предусмотренный законом, закрытым. Толкование судами отдельных оснований приостановления исковой давности. Нетипичные случаи расчета исковой давности из судебной практики.

Особенности расчета исковой давности по требованию о защите гражданского права, нарушенного преступлением (подходы судебной практики).

Тема № 5. Признание долга как основание для перерыва исковой давности

Признание долга как сделка или гражданско-правовой поступок (определение ВС от 25.02.14 № 18-КГ13-165).

Признание долга и ретроактивная оговорка в договоре (определение СКЭС ВС от 25.05.2016 № 302-ЭС16-103).

Признание основного долга и неустойка. Уплата части долга. Уплата процентов по долгу.

Признание долга представителем.

Возобновление исковой давности.

Приостановление давности: претензионный порядок.

Предъявление иска в суд. Значение даты уточнения иска (комментарий к определению СКЭС ВС от 28.07.15 № 305-ЭС15-5740).

Требования, на которые исковая давность не распространяется.

Тема № 6. Специальные случаи исковой давности

Давность и множественность лиц на стороне истца.

Давность и множественность представителей (косвенные групповые иски в корпоративном праве).

Давность и злоупотребление представителя, пропустившего её (обсуждение определения СКЭС ВС от 15 июня 2015 г. N 309-ЭС15-1959).

Комментарий к определению СКЭС ВС от 26.08.2016 № 305-ЭС16-3884. Также см.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.10.2016 N Ф05-14936/2016 по делу N А41-101666/2015; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.12.2016 N Ф08-8654/2016 по делу N А32-5194/2016; Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 по делу N А33-17495/2016; Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2017 N 05АП-758/2017 по делу N А51-22892/2016; Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016 по делу N А65-31145/2015.

Тема № 7. Давность по дополнительным требованиям

Комментарий к определению СКЭС ВС от 28.06.2016 № 305-ЭС15-6246

Давность и проценты годовых (комментарий к определению СКЭС ВС РФ от 18.05.2016 N 305-ЭС15-19057, постановлениям Президиума ВАС РФ от 10.02.2009 N 11778/08, от 15.01.2013 N 10690/12).

Субординация сроков исковой давности по главному и дополнительному требованиям (комментарий к определению СКЭС ВС РФ от 16.10.2017 № 302-ЭС17-7699).

«Исполнительская» давность и давность по дополнительным требованиям.

Ответы на вопросы слушателей. Подведение итогов семинара.